吴少博律师谈拆违，上海松江洞泾何必凌晨行动

上海松江是中国制造业发展的一个缩影。作为上海郊区的工业大区，松江的工业产值曾占到上海全市的15%。眼下，为推进科创走廊建设，松江聚焦“三去一降一补”（去产能、去库存、去杠杆、降成本、补短板），继续从单个企业调整、区块整体改造、行业整体退出等多个维度，加快“三高一低”落后企业和产能的关停退出。今年以来，松江结合“五违四必”区域环境综合整治工作，已淘汰劣势企业700多家。

 

　　在这样大势所趋、势如破竹的政策环境之下，是否还有讨论“拆违”的法律空间所在？可是我们又看到了这样的报道描述：“凌晨3时，长夜未尽，松江城管机动中队的队员已在洞泾砖桥批发市场整治摊贩；披着晨曦，早上6时半，他们又转战在九亭镇区域环境综合整治大会战的启动仪式上；骤雨初歇，甚嚣尘上，九富开发区10多处拆违现场都看到了他们维持秩序的身影。前天晚上10时队员还在洞泾砖桥批发市场整治……”难道他们不知道，凌晨行动是会触碰法律红线的吗？

 

 

 

　　北京吴少博律师事务所主任吴少博律师这样来谈这一问题：

 

　　“据我们所了解，截止到2014年上海市建设用地已经突破三千一百平方公里，按照政策是不能突破三千二百平方公里，上海每年大概增长四十平方公里，这么算剩余一百平方公里的政策标准不到三年就用完了。现在工业用地的比重偏大，如果把集体土地一起放进去的话，工业用地整个占土地总量的30%左右，甚至一些郊区都超过了30%。产值却不超过10%，导致现在利用工矿仓储用地、集体建设用地集约化附加值非常低，所以就出现104地块、195地块、198地块工业用地减量化。这是达到发展目标的必然选择。但是我们更关注的是中小企业有没有受损，他们的利益如何保障，下一步安置和生产经营如何完善。

 

　　首先198工业用地减量化政策本来市区镇都给相关的资金，资金有可能是市区拨付给乡镇，然后用一次性打包的政策让他实际利用。企业外迁、关停、征收拆迁、违章建筑拆除等所体现出的补偿额度偏低。整体来讲完全达不到市场价值，达不到让企业即便退出上海到周边完成安置的基本需求。上级拨付的资金量可能是有限的，但就企业现状而言，大部分企业更愿意按照征收拆迁的补偿标准来走。因为现在不管是企业腾退、环境治理的关停关闭、工业用地减量化、违章建筑拆除，在这过程中给企业造成的损失以及企业恢复重建所付出的价值都是一定的。比如补偿三十万一亩地，让其去上海周边甚至更远的地方去安置，根本无法恢复正常的生产经营，这就给企业造成很大的冲击。而且这其中有一个对政府合理信赖的问题，当时是由乡政府盖章签字允许建设的，甚至是一次性买断的，是处于对政府的信赖才进来的，现在要腾退出去，应该怎么解释这个问题。

 

　　再加上还有一个“五违必治”的问题，本身198工业用地减量化地块中的很多建筑其实都存在“五违”的问题，如何解决呢？是不是能采取“一刀切”的方式直接确认为违章建筑？是不是只给少量的补偿或不补偿呢？有的企业还提出一个观点，如果政府知道是违章建筑还卖给我，我是否能追究政府的责任？

 

　　我们认为，从上海经济发展的角度来讲确实需要“工业用地减量化”，但是在实践中以行政强制力量来推动，是不是按照完全的合法途经去进行，是我们关注的合法性问题。我们希望对中小企业补偿的时候一定要按照合理合法，并且充分考虑到中小企业的实际困难和企业来源。以及中小企业前期是否为地方做出了人员安置、税收等重大贡献。我们数个中小企业群体维权案件中，我方律师和当地乡镇政府多次谈到了这个问题，希望能够在这些方面予以考量。能保留的企业尽量保留，保留不了的企业是否在补偿额度上能够把补偿额度放到至大。俗话说：“话好说，事难做”，没有双方就法律依据和政策的碰撞，可能出现不了补偿额度至大化。作为拆迁律师，我们建议还是要跟政府尽量谈妥，尽量不要引起民事诉讼。因为这种赔偿的数额偏低，不利于企业达到维权的效果。”

 

　　吴少博律师对这一问题分析得十分透彻，不论是什么样的利国利民政策，依法行政、行政程序合法这是最基本的要求，任何时候都不能忽略不计。